공급업체 위험 및 불가항력 관리를 위한 3단계

진행중인 COVID-19 전염병은 무역과 상업에 전례 없는 부정적인 영향을 미치고 있습니다. 단순하든 복잡하든, 국내든 국제든 상관없이 공급망에 의존하거나 서비스를 제공하는 전 세계의 기업이 대유행의 파괴적인 영향을 경험하고 있습니다.

상품과 서비스의 구매자와 공급자는 서로에 대한 권리와 의무를 평가하고 있습니다. 혼란을 해결하기 위한 전략을 결정할 때 회사는 동일한 공급망에서 구매자와 공급업체 모두일 수 있다는 점을 염두에 두는 것이 중요합니다. 공급 파트너가 공급 의무를 이행할 수 없는 경우 회사가 구매자로서 취할 수 있는 조치는 회사 제품의 후속 구매자에 대한 의무를 이행할 수 없는 경우 공급업체로서의 회사에 대해 취해질 수 있습니다.

귀사는 공급 관계를 어떻게 평가 및 관리하고 코로나바이러스로 인한 기존 및 미래의 중단을 완화해야 합니까? 만능 솔루션은 존재하지 않습니다. 그러나 세 가지 주요 고려 사항을 혼합하면 현재의 현실이 공급 관계를 불확실하게 만들고 유지 및 관리하기가 더 어려운 경우에도 회사의 재산을 더 잘 통제할 수 있습니다.

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귀사의 기존 공급 계약 권리 및 의무 이해

현재 공급 관계 육성

미래의 공급 관계를 형성하고 관리하는 과정에서 배운 교훈에 귀 기울이기

각 고려 사항은 복잡합니다. 많은 회사에서 효율적이고 효과적인 평가, 관계 관리, 그리고 학습한 교훈을 미래의 회사 운영 및 관계에 통합 및 적용하려면 팀 접근 방식이 필요합니다. 여기에는 공급망 역학에 익숙하고 공급 파트너 간의 분쟁 해결에 경험이 있는 법률 고문의 조언과 도움을 구하는 것이 포함됩니다.

1단계:계약상의 권리와 의무를 평가합니다.

코로나바이러스 전염병에 비추어 변화된 시장은 기업이 공급망 및 관계 중단으로 인한 비즈니스 및 법적 결과를 관리하기 위한 사전 조치를 취하도록 촉구하고 대담해야 합니다. 구제책을 제공하기 위해 공급 파트너에 대한 신뢰에 대한 의존은 무모합니다. 사전 관리는 회사가 정보에 입각한 전략을 설계하고 실행할 수 있도록 회사의 권리와 의무를 이해하는 것에서 시작됩니다. 공급망 권리 및 의무에 관한 정보에 입각한 의사 결정을 구성하는 고려 사항은 다음과 같습니다.

지배되는 계약을 식별합니다. 공급 관계 권리 및 의무에 대한 귀사의 평가는 관련 공급 계약을 검토하고 이해하는 것으로 시작됩니다. 이 검토에서는 각 계약 및 관계의 해석을 규율하는 특정 법률을 고려해야 합니다. 준거법은 공급망의 특정 업스트림 및 다운스트림 당사자와 관련하여 다를 수 있으며 동일한 공급망 내에서 회사의 다른 파트너에 대해 다른 전략을 강요할 수 있습니다.

법적 구제를 분석합니다. 의심의 여지 없이, 코로나바이러스의 결과로 의무를 이행할 수 없는 수많은 회사는 공급 계약에 불가항력 조항이 포함되어 있는 경우 대유행을 불가항력 사건으로 주장하기를 희망합니다. 불가항력 조항의 목적은 당사자가 통제할 수 없는 상황이 계약 준수를 방해하는 경우 불이행을 면제하는 것입니다.

코로나 바이러스 전염병으로 인한 공급 중단이 성능을 면제하는 불가항력 이벤트를 구성할지 여부는 불가항력 조항의 특정 문구에 따라 다릅니다. 조항에 "팬데믹" 또는 "비상사태에 대한 정부의 조치"와 같은 용어가 포함된 경우 회사는 코로나바이러스가 불이행을 변명하는 불가항력적 사건이라고 주장할 수 있는 위치에 있을 가능성이 더 큽니다. 세계보건기구(WHO)가 신종 코로나바이러스 감염증(코로나19)을 팬데믹(세계적 대유행)으로 선언했다. 그리고 전 세계 정부는 자체적으로 비상사태를 선포하고 검역, 자가격리 명령 및 기타 조치를 시행하여 공급망을 방해하는 바이러스의 확산을 저지했습니다.

불가항력 조항이 없거나 코로나바이러스 관련 중단을 포함하지 않는 불가항력 조항이 없는 경우, 관습법을 포함하여 비현실성, 불가능성 및 상업적 좌절과 같은 기타 성과 완화 법적 이론이 적용될 수 있습니다. 코드 및 상품 판매에 관한 UN 협약. 일반적으로 이러한 잠재적 구제 수단은 예상치 못한 중재 사건이 발생했는지, 사건의 발생이 없는 것이 계약의 기본 가정이며, 사건이 이행을 불가능하거나 비현실적으로 만들거나 계약의 목적을 무효화하는지 여부를 고려합니다.

불가항력에 관한 법률과 마찬가지로 귀사는 법적 일반화에 지쳤고 일부 관할권에 따라 이러한 대체 법적 이론에 대한 수많은 순열을 염두에 두어야 합니다. 같은 맥락에서 일부 관할권에서는 불가항력 조항이 중단의 특정 원인에 적용되지 않는 경우에도 당사자의 공급 계약에 불가항력 조항을 포함하는 것이 대안 이론의 적용을 대체할 수 있습니다. 당사자는 성과를 완화할 수 있는 중단 유형의 위험을 구체적으로 할당했습니다. 따라서 귀사는 공급 또는 구매 의무를 준수할 수 없는 문제를 해결하기 위한 전략을 결정하고 실행하기 전에 준거법에 따라 구제를 위한 각 잠재적인 방법을 평가해야 합니다.

증거를 식별하고 유지합니다. 당신의 회사는 비성과로부터의 구제를 위한 각각의 잠재적 이론이 참여에 대한 높고 사실 집약적인 기준을 설정한다는 점을 명심하는 것이 중요합니다. 법원 및 기타 재판소는 일반적으로 각 법률 이론을 좁게 해석합니다. 관련 사실을 식별하는 것은 회사의 상황을 뒷받침하는 법적 이론을 평가하는 데 매우 중요합니다. 특히 회사가 이후에 적용 가능한 방어를 입증하거나 특정 행위를 정당화해야 하는 경우 이러한 사실을 반영하는 증거를 유지하는 것도 마찬가지입니다. 분쟁이 발생할 것으로 예상하는 것이 합리적이기 때문에 회사는 회사의 지위와 행동에 도움이 되거나 해가 되는지 여부에 관계없이 회사가 구현하는 중단 및 구제책과 관련된 정보를 보류해야 합니다.

회사의 공급 파트너가 불가항력 또는 다른 법적 이론으로 인해 회사에 공급해야 하는 의무가 면제된다고 선언하는 경우 회사는 단순히 파트너의 말을 수락해서는 안 됩니다. 오히려 귀사는 공급 능력이 없다는 증거와 중단을 완화하기 위한 노력에 대한 증거를 파트너에게 요청해야 합니다. 또한 해당 공급 파트너의 공급 불가능으로 인해 회사가 다른 공급 파트너에게 제품을 공급할 수 없는 경우 회사는 해당 영향을 문서화하는 데 주의해야 합니다.

다른 의무 및 운영에 미치는 영향을 고려합니다. 전략 평가에는 불가항력 선언이나 기타 구제책 통지에 의해 영향을 받을 수 있는 공급 계약 및 기타 계약(예:금융 계약)의 기타 조항에 대한 고려가 포함되어야 합니다. 또한, 평가에는 업스트림 공급업체 또는 다운스트림 고객이 계약을 준수하지 않는 것을 포함하여 회사의 공급망 중단뿐만 아니라 운영의 직접적인 중단으로 인해 발생하는 손실에 대해 회사가 보장되는지 여부를 결정하기 위한 보험 정책 검토가 포함되어야 합니다. 회사에 대한 의무. 운영 또는 공급망으로 인한 손실 또는 부족에 대한 보험 보장은 회사가 궁극적으로 구현하는 전략에 영향을 미칠 수 있습니다.

중단을 완화합니다. 회사는 또한 완화로 인해 회사에 더 많은 비용이 들더라도 성능 중단을 완화할 수 있는 능력을 평가해야 합니다. 일반적으로 공급 의무를 준수하기 위한 추가 비용은 불이행을 변명하지 않습니다. 그러나 공급 계약, 기본 사실 및 준거법을 주의 깊게 검토하면 준수를 위한 추가 비용이 불가항력 조항 또는 기타 법적 이론에 포함되는 어려움이라는 실행 가능한 주장이 드러날 수 있습니다. 또한 완화 노력이 성공하지 못하더라도 귀사의 노력은 불가항력 선언과 관련이 있습니다. 첫째, 귀하의 회사는 준거법이 그러한 시도를 요구하는 경우 불가항력 사건에 의존하여 성과를 변명하기 전에 완화 노력을 만족시킬 것입니다. 둘째, 불가항력 사건이 실제로 성능을 불가능하게 만들었다는 것을 입증할 가능성이 있습니다.

유사하게, 귀하의 회사가 회사가 가치가 없다고 생각하는 통지를 공급업체로부터 받은 경우(예:공급업체의 상황이 불가항력 사건을 구성하지 않거나 공급업체가 불이행을 완화할 수 있어야 함), 회사는 다음을 평가해야 합니다. 공급자가 초래하는 손해를 완화할 의무가 있습니다. 회사가 완화하는 이유가 무엇이든 간에 완화를 위한 노력과 비용을 주의 깊게 기록해야 합니다.

귀하의 회사가 중단으로 인해 한 파트너에게 계속 공급할 수 있지만 다른 파트너에게는 공급할 수 없는 경우 회사는 신중하게 조치를 취해야 합니다. 한 고객에게만 동일하거나 유사한 제품을 제공하지 않는 것은 회사의 불가항력 선언을 무효화하거나 훼손할 수 있습니다. 귀사가 이러한 상황에 처한 경우 공급 계약 및 준거법의 조건이 지침을 제공할 수 있습니다.

분쟁 해결. 회사의 전략 평가 및 설계에는 분쟁이 해결될 장소에 대한 고려도 포함되어야 합니다. 준거법과 마찬가지로 공급 중단을 해결하기 위한 귀사의 접근 방식은 회사에 친숙하고 유리한 장소에서 소송을 제기하거나 중재할 수 있는 능력에 따라 결정될 수 있습니다. 반대로, 소송이나 중재가 외국 관할권에서 귀사를 얽매는 경우, 준거법과 절차가 회사에 익숙하지 않거나 회사에 불리한 경우는 더욱 그렇습니다. 중단.

이벤트 기간. 회사가 불이행을 변명하기 위해 불가항력 조항을 이용할 수 있더라도 해당 변명은 불가항력 이벤트가 종료될 때까지 일시적일 수 있습니다. 회사의 전략 평가에는 불가항력 사건으로 인해 회사가 공급 계약 조건을 영구적으로 변경하거나 공급 관계를 완전히 종료할 수 있는지 여부를 이해하기 위해 공급 계약 및 이를 규율하는 법률의 검토가 포함되어야 합니다.

통지 요건. 공급 계약 또는 준거법에 따라 귀사는 불가항력 상황에 대한 즉각적인 통지를 공급 파트너에게 제공해야 할 수 있습니다. 경우에 따라 특정 기간 내에 신속하고 적절한 통지를 제공하지 않으면 불가항력 조항에 의존할 권리가 포기될 수 있습니다. 따라서 귀사의 전략 평가는 효율적일 뿐만 아니라 효과적으로 수행되어야 합니다. 물론 통지를 제공하는 기간이 짧은 경우 회사는 회사의 권리와 의무 및 적용 가능한 방어에 대한 평가를 완료하기 전에 불가항력 사건에 대한 통지를 제공해야 할 수 있습니다. 발행할 때마다 귀사는 하나 이상의 다른 공급 파트너에 대한 지위를 해칠 수 있는 불필요한 진술을 피하도록 주의해야 합니다. 회사는 또한 보험사에 시기 적절한 통지를 제공해야 하며 공급 파트너에게 제공되는 통지가 보장된 손실 및 보험 정책에서 요구할 수 있는 기타 단계에 대한 통지와 일치하는지 확인해야 합니다.

2단계:기존 관계를 강화하고 중단에 대비합니다.

실제로 공급망은 그것을 구성하는 당사자 간의 관계에 관한 것입니다. 이러한 관계에는 법적 성격뿐만 아니라 비즈니스도 있습니다. 따라서 옵션과 전략을 평가할 때 귀사는 공급 및 구매 의무를 충족하는 능력에 대한 코로나바이러스의 영향에 관해 공급업체 및 고객과 소통하고 정보를 찾아야 합니다.

그렇게 하기 전에 회사는 공급망을 매핑해야 합니다. 공급업체가 누구이고 어디에 있으며 공급업체가 누구이며 어디에 있는지 알면 회사가 누구와 협력해야 하는지 명확히 하고, 정보 평가를 용이하게 하고, 공급 관계의 추가 혼란 가능성을 밝히고, 지도 역할을 합니다. 우호적인 해결을 추구하고 다른 공급 솔루션을 찾기 위해 자원을 투입합니다. 귀사의 공급업체와 고객은 유사한 곤경에 처할 수 있으며 결과적으로 추가 분쟁 해결 없이 당사자의 요구를 달성하는 방식으로 공급 관계를 재협상할 수 있습니다.

공급망에 대한 정확한 정보와 계약상의 권리와 의무에 대한 지식으로 무장한 귀사는 공급업체 및 고객과 협상하여 회사의 즉각적 및 장기적 요구를 모두 충족하고 다음과 같은 경향이 있는 공급 분쟁을 피할 수 있습니다. 자체적으로 파괴적이며 해결하는 데 비용이 많이 듭니다. 결과적으로 회사의 중요한 공급 관계에 대한 회복할 수 없는 손상을 피할 수 있고 힘들게 얻은 회사의 브랜드 평판에 대한 손상을 피할 수 있습니다.

3단계:공급 관계 교훈에 주의하십시오.

물론 최상의 공급 관계를 계획하더라도 문제가 발생할 수 있습니다. 점점 더 글로벌화되고 복잡해지는 공급망으로 인해 모든 유형의 기업은 공급 파트너로부터 그들이 거래하는 제품, 서비스 및 혜택을 확실히 받는 데 있어 전례 없는 문제에 직면해 있습니다. 자연 재해, 테러 및 전쟁, 정부 규정의 변화, 시장 불안정, 전염병 및 현재 코로나바이러스 대유행과 같은 최근 국가 및 글로벌 사건은 귀사가 공급망 및 위험 관계에 미치는 영향을 평가해야 할 중요한 필요성을 강조합니다. "만약에?" - 예측할 수 있는 것과 예측할 수 없는 것 모두.

특정 공급 관계에 내재된 위험은 사전 평가와 관계 고유의 비즈니스 및 법적 문제를 해결하는 신중한 계약을 통해 관리할 수 있습니다. 중요 고려 사항(각각 자체적으로 경고할 가치가 있음)은 다음과 같습니다.

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공급망 위험 및 취약성에 대한 주의 깊은 평가

공급업체가 흔들리는 경우 회사를 보호할 수 있는 조건에 대한 신중한 고려를 포함하여 식별된 비즈니스 요구와 위험 및 취약성에 비추어 공급 관계에 대한 사려 깊은 준비 및 신중한 협상

당사자의 의무와 기대를 반영하는 공급 계약 조건의 정확한 초안 작성

공급 관계의 철저한 관리

효율적인 분쟁 해결을 위한 특정 메커니즘 그리고

광범위한 종료 권리를 포함한 종료 계획

한 가지 고려 사항(당사자의 의무와 기대치를 반영하는 정확한 초안)은 이 백서가 코로나바이러스 전염병으로 인한 공급 관계 중단을 탐색하는 방법에 중점을 둔 점을 감안할 때 여기에서 추가 언급을 정당화합니다. 잘 계획되고 잘 작성된 불가항력 조항은 회사의 이익을 보호하는 데 매우 중요합니다. 종종 회사는 불가항력 조항을 상용구로 분류하여 다른 공급 계약에 사용된 조항을 채택하거나 잠재적인 공급 파트너가 제안한 조항에 동의합니다. 회사의 비즈니스와 관련된 특정 개념이 공급 계약에서 상용구 사용을 허용할 수 있지만 일부 상황 및 관계의 경우 상용구, 예측할 수 없는 이벤트 또는 구문의 잘못 생각된 목록은 역효과를 낼 수 있습니다.

예를 들어, Iowa 대법원의 2008년 Pillsbury Company, Inc. 대 Wells Dairy, Inc. 판결을 생각해 보십시오. Wells는 Wells의 공장이 폭발할 때까지 Pillsbury를 위해 아이스크림을 생산했습니다. Wells는 다음과 같은 불가항력 조항에 따라 추가 성능이 면제되었다고 주장했습니다.

불가항력:어느 당사자도 하나님 또는 정부 당국의 행위, 파업, 사고, 폭발, 홍수, 화재 또는 총 손실로 인해 발생하는 지연 또는 연기 중단에 대해 책임을 지지 않습니다. 해당 당사자가 이러한 불가항력에도 불구하고 수행하기 위해 최선의 노력을 다한 한 해당 당사자("불가항력")의 합당한 통제를 벗어난 제조 시설 또는 기타 모든 원인.

1심은 '당사자가 합리적으로 통제할 수 없는 일'이라는 문구를 수식하느냐에 따라 의미가 달라질 수 있어 이 조항이 모호하다고 판단했다. 이 문구가 "하나님 또는 정부 권위의 행위, 파업, 사고, 폭발, 홍수, 화재 또는 제조 시설의 전체 손실 또는 기타 원인"을 수정하는 경우, 원심 법원은 폭발이 폭발이 발생한 경우 Wells의 불이행을 변명할 수 없다고 판결했습니다. Wells의 합리적인 통제 범위를 벗어나지 않았습니다. 그러나 그 문구가 "다른 원인"만을 수정하는 경우 폭발이 Wells의 통제 범위 내에 있더라도 Wells의 불이행은 면제됩니다.

아이오와주 대법원은 “당사자의 합리적인 통제를 벗어난 것”이라는 문구가 불가항력 조항에서 당사자들이 열거한 모든 사건을 수정한다고 판시하면서 이를 뒤집었습니다. 법원은 불가항력 조항의 목적, 당사자들이 예측하거나 통제할 수 없는 사건의 결과로 이행이 불가능하거나 비실용적일 경우 위험을 할당하는 관점에서 이 조항을 해석해야 한다고 판결했습니다. 법원은 당사자들이 불가항력 사건을 구성할 사건에 대해 협상하지 않았으며, 이는 Wells가 당사자들이 불가항력 조항의 일반적인 목적에서 벗어나기를 원했다면 해당 조항에 대한 Wells의 폭발 후 해석을 불합리하게 만들었다는 점에 주목했습니다. 그러한 편차에 대해 협상하고 협상했습니다. 또한 법원은 Wells의 과실이 성능을 변명하도록 허용하는 것은 Wells가 정해진 시간 내에 Pillsbury에 특정 양의 아이스크림을 제공하기 위한 공급 관계의 목적을 무효화할 것이라고 지적했습니다.

협상에 관한 아이오와 대법원의 훈계는 선견지명이 있습니다. 수행을 방해하는 당사자의 통제를 벗어난 예기치 않은 이벤트가 발생합니다. 공급 파트너와 회사의 협상은 전염병 및 확산을 막기 위한 정부의 조치를 포함하여 그러한 가능성을 고려하고 당사자 각각의 위험, 권리 및 의무를 명확하게 할당해야 합니다.

코로나바이러스가 공급망과 관계에 미치는 부정적인 영향의 성격과 범위는 계속해서 진화하고 있습니다. 광범위한 중단은 불가피합니다. 앞으로 몇 주 또는 몇 달 동안 공급 관계를 사전에 관리하고 공급 파트너 간의 권리와 의무를 이해하며 공급 중단에 대한 실질적인 해결책을 찾는 것이 코로나바이러스 확산의 악영향으로부터 회사를 보호하는 최고의 약이 될 것입니다. 공급망.

John Shapiro는 Complex Litigation Practice Group의 파트너이자 Freeborn &Peters LLP의 식품 산업 팀 공동 리더입니다.